建设工程合伙组织的连带赔偿责任
谭明与胡某某等建设工程施工合同纠纷上诉案分析
一、本案要旨
本案要旨为，建设工程承包人系合伙组织的，合伙组织的每位成员就合伙组织的债务对外承担连带赔偿责任，对内合伙成员之间可以相互追偿超出自己应承担份额的数额。
2004年6月1日，湖南株洲高新技术产业开发区开发建设局与被告核工业华南建设工程集团公司签订了《株洲大道一期道路基层、桥涵及排水工程施工合同》，2004年7月4日，被告谭明、何炳爱与原告胡抗美、林仁富签订《工程合作施工协议书》，合同签订后，原告组织施工队伍进行施工，该工程已经验收合格，且被评定为2005年度“湖南省优质工程”。此外，被告谭明、何炳爱与被告华南公司系合作关系，被告谭明、何炳爱系株洲大道工程的施工负责人；原告胡抗美、林仁富没有施工资质；
本案的争议焦点主要为，支付原告工程款及利息的责任应当由谁承担？如何承担？
一审法院审理认为，本案的原告胡抗美、林仁富没有施工资质，其与被告谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。该协议书无效，但是原告胡抗美、林仁富作为实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求被告华南公司给付工程款的权利。而被告何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应向原告胡抗美、林仁富一起承担连带责任。
二审法院审理认为，本案系建设工程施工合同纠纷。胡抗美、林仁富没有施工资质，其与谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。胡抗美、林仁富系实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求华南公司给付工程款的权利。而上诉人何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应对被上诉人胡抗美、林仁富一起承担连带责任。
二、案件来源
株洲市天元区人民法院（2009）株天法民一初字367号；湖南省株洲市中级人民法院(2010)株中法民四终178号
三、基本案情
2004年6月1日，湖南株洲高新技术产业开发区开发建设局与被告核工业华南建设工程集团公司签订了《株洲大道（栗雨路及天易路改造）一期道路基层、桥涵及排水工程施工合同》，合同约定株洲大道（栗雨路及天易路改造）一期道路基层、桥涵及排水工程由被告华南公司进行施工。2004年7月4日，被告谭明、何炳爱与原告胡抗美、林仁富签订《工程合作施工协议书》，约定由原告胡抗美、林仁富承包施工珠江北路跨线桥、黄河北路跨线桥工程项目，并对工程单价及结算方式及其他事项进行了约定。合同签订后，原告组织施工队伍进行施工，该工程已经验收合格，且被评定为2005年度“湖南省优质工程”。
另查明：被告谭明、何炳爱与被告华南公司系合作关系，被告谭明、何炳爱系株洲大道工程的施工负责人；
原告胡抗美、林仁富没有施工资质；
被告华南公司、谭明、何炳爱没有向法庭提供证据证明其向原告已经给付的工程款的数额，原告胡抗美、林仁富认可被告已经给付的工程款数额(含代付的材料款)900万元。
经原告申请，原审法院依法委托株洲鼎诚造价咨询有限责任公司对本案工程造价进行了鉴定，株洲鼎诚造价咨询有限责任公司出具了株鼎会所基字［2009］09号建设工程造价咨询鉴定报告书，该鉴定报告书确认涉案工程合同价是1151.4633万元，原告方同意核减工程款36.158788万元，原告认可其完成的工程款总额为1115.304512万元。扣除被告已经支付的900万元工程款，原告方只要求被告再支付尚欠的工程款及利息200万元。因原、被告就尚欠工程款的支付事宜不能协商一致，原告故诉至法院，请求判如所请。
四、法院审理
原审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：被告华南公司、谭明、何炳爱是否应当支付原告工程款及利息200万元。本案的原告胡抗美、林仁富没有施工资质，其与被告谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，该协议书无效，但是原告胡抗美、林仁富作为实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求被告华南公司给付工程款的权利。而被告何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应向原告胡抗美、林仁富一起承担连带责任。因被告华南公司、被告谭明、何炳爱不能提供证据证明已付给原告的工程款的数额，故根据证据规则的规定，视为被告华南公司、谭明、何炳爱举证不能，本院采信原告认可的被告已付工程款为900万元的数额。现原告胡抗美、林仁富只要求被告支付尚欠的工程款及利息200万元系其对其诉讼权利的处分，本院予以准许。故本院对原告要求三被告连带支付工程款及利息200万元的诉讼请求予以支持。被告华南公司辩称其与原告不存在合同关系，原告是与被告谭明、被告何炳爱发生承包合同关系，根据合同相对性原则，被告华南公司不应承担给付原告工程款的辩论意见缺乏事实和法律依据，该院不予支持。被告谭明辩称不存在拖欠原告工程款的辩论意见没有事实依据，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决：被告核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明应于本判决生效之日起十日内连带支付原告胡抗美、林仁富工程款及利息200万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费21 900元，鉴定费30 000元，公告费1000元，共计52900元，由被告核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明共同承担。
二审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。胡抗美、林仁富没有施工资质，其与谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。胡抗美、林仁富系实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求华南公司给付工程款的权利。而上诉人何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应对被上诉人胡抗美、林仁富一起承担连带责任。被上诉人实际完成工程量应为1078.647338万元，扣除已付工程款10282259.33元，上诉人应付工程款504214.38元。一审判决认定部分事实不清，证据不足,依法应予变更。上诉人的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（二）项之规定，判决如下：
变更湖南省株洲市天元区法院（2009）株天法民一初字第367号民事判决为：核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明应于本判决生效之日起十日内连带支付胡抗美、林仁富工程款504214.38元。
本判决为终审判决。
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条 合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条 发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
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编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
荆州市人民政府关于印发荆州市旅游促销奖励办法的通知
湖北省荆州市人民政府
荆州市人民政府关于印发荆州市旅游促销奖励办法的通知
荆政发〔2008〕29号
各县、市、区人民政府，荆州开发区，市政府有关部门：
现将《荆州市旅游促销奖励办法》印发给你们，请遵照执行。
二OO八年六月二十日
荆州市旅游促销奖励办法
第一章 总 则
第一条 为鼓励外地旅行社开展以荆州为旅游目的地的市场营销活动，促进本地市场繁荣和旅游经济发展，特制定本办法。
第二条 荆州市旅游促销奖励资金属财政专项资金，必须专款专用。
第三条 荆州市旅游促销奖励资金的奖励项目实行申报制，市财政局和市旅游局是旅游促销奖励资金的管理部门。
第四条 本办法核定的游客数指旅行社通过自组或外联的方式组织游客来荆州。
第二章 奖励项目和标准
第五条 凡从荆州市以外组团境内外游客来荆州旅游的，游览1个AAAA级旅游景区（有门票收入凭据，下同），并在荆州宿1晚以上（住宿地点必须是市城区星级饭店及待评的星级饭店，有住宿凭据，下同）的外地旅行团，单个旅行社全年累计地接或送客量在500人以上的，按5元/人给予奖励；游览两个AA级以上旅游景区，并在荆州宿两晚以上（住宿地点必须是市城区星级饭店及待评的星级饭店）的外地旅行团，单个旅行社全年累计地接或送客量在500人以上的，按10元/人给予奖励。
第六条 外地旅行社组织境外（含港、澳、台，下同）客人来荆州旅游，游览1个AAAA级景点且住宿1晚以上的，单个旅行社全年累计地接或送客量在1000人以上的，按10元/人给予奖励；游览两个AAAA级景点且住宿两晚以上的，单个旅行社全年累计地接或送客量在10000人以上的，按20元/人给予奖励；只游览1个AAAA景点但不住宿的，或只住宿1晚以上但不游览AAAA景点的，按5元/人给予奖励。
第七条 从市外组织一趟旅游专列或旅游大巴车队来荆州旅游，游览1个AAAA景点且住宿1晚以上的，人数在300人以上的奖励承办旅行社1万元，人数在500人以上的奖励承办旅行社2万元。同一旅行社在同一年内组织多趟专列来荆州旅游，从第2趟起另行奖励5000元。
第八条 凡是从省外组织一艘旅游包船（非正常航班）来荆州旅游，包船人数在300人以上，在荆州游览两个AAAA级景点，在旅游星级饭店和旅游推荐餐馆就餐的按3元/人给予奖励；500人以上，在荆州游览两个AAAA级景点以上，在旅游星级饭店和旅游推荐餐馆就餐的按5元/人给予奖励。包船人数在300人、500人以上，在荆州游览两个AAAA级景点，不就餐的分别按2元/人、3元/人给予奖励。一次性组织多艘包船1000人以上，在荆州游览两个AAAA级景点，给予3000元的奖励。同一旅行社全年在同一省份市场组织多艘包船来荆州旅游，累计人数达2万人以上，在荆州游览两个AAAA级景点的给予3万元奖励。
第九条 从市外组织自驾车来荆州旅游，自驾车在30辆以上，游客人数在90人以上的，境内游客游览1个AAAA级以上景区且住宿1晚以上的，奖励承办旅行社3000元。同一旅行社全年在同一省份市场组织多趟自驾车来荆州旅游，从第二趟起每趟另行奖励1500元。
第十条 引进全国性或省外会议，全国或省外参会参展人数在100人以上，在荆州游览两个AAAA级景区，且住宿两晚以上的，荆州市各级财政不承担会务费用的，按50元/人给予奖励。
第十一条 会议旅游奖励不与旅游专列、大巴车队、包船、自驾车队一起计算。
第三章 奖励申报审核
第十二条 根据财政结账时间要求,旅游奖励年度为上年11月至当年10月(2008年为6月至10月),11月完成申报,12月完成审核,次年1月兑现奖励。
第十三条 各旅行社需在每月28日前向市旅游局规划发展科提交上月“荆州市旅游奖励资金申请表”、“荆州市旅游地接团队月接待明细表”（一式两份），对申报资料不完整的不予补报，逾期不报或申报不完整的一并视同当月自动放弃奖励。
第十四条 旅行社组织的旅游专列、大巴车队、包机、航班、会议会展等活动，在团队抵达荆州前3天，必须将详细的接待计划以书面形式上报市旅游局市场开发科审核备案，无登记备案者不予奖励。
第十五条 各接待饭店必须在每月10日前按规定向市旅游局规划发展科填报上月的“荆州市旅游饭店团队接待月报表”，作为年底计算排名奖励的依据，如不按月报送，视为当月自动放弃。 上报资料的完整情况列入星级饭店年度复核的重要内容。
第十六条 各等级景区（点）必须在每月10日前按市旅游局规划发展科填报上月的“荆州市旅游景区（点）团队接待月报表”，如不按月报送，取消该景区年度所有奖励。
第十七条 其他申报资料。
（一）地接旅行社与组团旅行社之间的团队回执确认单（按单笔业务对应关系，附参团人员名单或入境游团签证）。
（二）旅游团队行程安排表（含抵荆时间、住宿饭店名称、订房数、游览荆州旅游景区的名称和时间）。
（三）旅游团队入住荆州市城区星级饭店的住宿发票（需填列开票时间、住宿时间、房间数、单价、金额等内容）。
（四）旅游团队游览景区（点）门票发票（需填列开票时间、购票张数、单价、金额等内容）。
（五）组团社与航空公司、铁路部门或自驾车队签订的包机、专列或自驾协议（含航班号、列车车次号或车辆台数、时间、双方单位名称等）及航班机票。
（六）会议会展组委会的会议通知或邀请函等相关会议资料和参会参展人员名单（含姓名、单位、职位、联系电话或身份证号码）等资料。
以上资料均须按规定填列相关内容，并提供原件和复印件（复印件需加盖企业公章，原件审核后退回），未按规定填列的视同无效资料；如用外文书写的须附中文翻译说明；旅游企业申报的各类旅游促销奖由市旅游局初审，市财政局复核后，按《荆州市市本级财政专项资金管理暂行办法》的规定报市政府审批。市财政局在每年的7月份和次年的1月份根据市政府审批的旅游促销奖励资金，按规定通过国库集中支付拨付到市旅游局后，由市旅游局兑现发放到获奖的旅游企业。
第四章监督检查
第十八条 市财政局、市旅游局对旅游促销奖励资金使用情况实施监督、检查，并评估资金使用效益。
第十九条 任何单位不得虚报、冒领、截留、挪用、侵占旅游促销奖励资金。如发生上述违法行为，在审核时发现申报资料弄虚作假的，取消其单位当年全部奖金；对已颁发的奖金由市旅游局予以收回，上缴财政，并取消该企业两年申报奖励资格；财政部门依照国务院《财政违法行为处罚处分条例》进行处罚，构成犯罪的依法移送司法机关追究刑事责任。
第二十条 旅游促销奖励资金申报单位拒不接受财政、审计等有关部门监督检查的，应责令改正；拒不改正的，暂停或停止拨付奖金；已经拨付的，责令其停止使用，并收回奖金，同时取消该企业两年的申报奖励资格。
第五章 附 则
第二十一条 本办法由市财政局、市旅游局负责解释。
第二十二条 本办法自2008年7月1日起实施。
